Как «закон 1210» повлияет на IT-индустрию

29 May 2020, 15:01 by https://www.facebook.com/130986063602279

В своей статье CEO AB Games Иванна Погребняк рассуждает о том, как нашумевший «проект 1210», который недавно подписал президент, повлияет на IT-индустрию.

Закон №466, или законопроект 1210, который меняет налоговое законодательство в Украине, наделал много шума, так как должен изменить налоговые правила по работе с зарубежными компаниями. До последнего не было ясно, подпишет ли его президент.

Но вот 21 мая это все-таки свершилось. Закон изрядно затронет украинскую IT-индустрию. Моя статья будет полезна как владельцам бизнесов и юристам, так и людям, которые только думают, как оформлять свою компанию. Поехали.

В огромном тексте закона начинают появляться новые понятия: «законодательство о контролируемых иностранных компаниях (КИК)», «место эффективного управления», «конструктивные дивиденды», «правила тонкой капитализации», «налоговый резидент» и др. Они вгоняют в ступор тех, кто слышит их впервые, ну или даже во второй и третий раз. Сейчас по порядку разберу важные понятия и постараюсь объяснить ясно, понятно.

КИК — это контролируемая иностранная компания (траст/фонд) украинским собственником.
Место эффективного управления — это место откуда, по сути, ведется управление бизнесом, где принимаются важные решения, как операционные так и стратегические, осуществляется управление банковским счетом.
Конструктивные дивиденды — это разного рода оплаты, которые завуалированы под хозяйственные операции и по своей сути являются выплатой дивидендов. Например, в Эстонии, когда компания платит учредителю по договору за услуги или покупает ему дом, или платит за обучение, такие выплаты признаются скрытыми дивидендами. И основная цель осуществления таких сделок: уклониться от уплаты налогов на дивиденды при выплате физлицу, так как выручка не пропадает под налогообложения. Понятие конструктивных дивидендов успешно практикуется в ряде стран, таких как США, Германия, Ирландия, Эстония, Швейцария и т.д.
Правила тонкой капитализации — это правила, которые регулируют отнесение на расходы выплаты по долгу компании, при котором сумма займа средств превышает размер ее уставного капитала. К примеру в Украине, если компания взяла займ у зарубежной компании, она выплачивает ей проценты по займу и тем самым уменьшает себе налогооблагаемый доход. И если уставный капитал компании в 3,5 раза меньше, чем размер займа, применяются специальные ограничительные правила, так называемые правила тонкой капитализации.
Налоговый резидент — это плательщик налогов по основному месту декларирования и уплаты.

Теперь о самых значительных новых правилах, которые влияют на IT-индустрию:

Первое правило

Все, кто работает через зарубежную компанию, где собственником или учредителем является плательщик налогов в Украине (налоговый резидент), обязаны:

Подавать годовой отчет о таких компаниях в налоговую.
Платить налог фактически по ставке 19,5%, если компания пассивная (т.е. не ведет активную деятельность, предоставляя услуги или не получает доход от сторов и издателей за продукт), или зарегистрирована в странах с низкими или нулевыми налогами: Кипр, Эстония, ОАЭ, Гонконг, Мальта, Ирландия, полный список тут.

Чтобы подготовить отчет о такой компании, нужно будет нанять квалифицированных юристов и финансистов/аудиторов, которые имеют опыт работы с зарубежными компаниями, банками и разбираются в правилах международного налогообложениях и украинских налогах.

Если в структуре бизнеса создавались трасты и фонды, они тоже попадают под эти же требования.

Также налоговая может попросить предоставить отчет по трансфертному ценообразованию (ТЦО-отчет) по такой компании, если у нее есть операции внутри группы своих компаний и которые попадают под критерии украинского ТЦО (доход компании за год – 150 млн грн и выше, сумма операций с контролируемой компанией, от 10 млн грн за год).

Трансфертное ценообразование устанавливают правила, при которых цены в сделках между своими компаниями или с компаниями, которые зарегистрированы в странах с низкими или нулевыми налогами, такие же, как на рынке.

Возможные решения:

Релокейт в страну регистрации компании и регистрация там налоговым резидентом. Но помните, что нужно проводить 183 дня не в Украине, а в стране регистрации/или отвечать правилам налогового резиденства той страны, где вы хотите им быть. Правила 183 дня и центра жизненных интересов — основные. Если у вас было открыто в Украине ФЛП, то нужно его закрыть. Также можно снять место регистрации. Если у вас есть семья — нужно перевезти ее в страну вашего налогового резиденства и переместить туда бизнес-интересы компании. Все это нужно для того, чтобы ваш «центр жизненных интересов» был не в Украине.
Закрыть компанию до июля 2020 без уплаты налогов и вывести деньги на личный счет, начав работать через украинские юрлица.
Остаться в Украине и переструктурировать бизнес так, чтобы в структуре не было пассивных компаний, параллельно создать substances (функционирующий офис, платит коммунальные счета, имеет сотрудников, которые создают продукт) для имеющихся компаний, подавать отчеты о КИК в Украине, но не попадать на налоги. Пассивные компании — это компании, которые получают доход в виде дивидендов, роялти и процентов, кроме случаев, когда роялти является доходом от сторов или издателя, и имеют substances в стране регистрации.
Оптимизировать структуру, подавать отчеты и платить налоги.

Что касается рисков, законодательство КИК не является уникальным изобретением украинцев. Придя в другую европейскую страну, либо в США, вы столкнетесь с подобными требованиями.

Риски нашей страны в том, что у нас отсутствует верховенство права, а интересы бизнеса незащищены. Например, сложно с защитой прав интеллектуальной собственности, недвижимости, денежных средств, так как пока нет справедливого и независимого суда, в какой-то день он может стать чьими-то, и доказать обратное сложно.

Также конфиденциальные и персональные данные плательщиков могут быть легко доступны для неправомерного использования, кибератак и прочее.

Второе правило

Если у вас есть зарубежная компания и у нее есть счет в украинском банке, вы обязаны поставить такую компанию на учет в налоговую.

Данное правило не распространяется на случай, когда у зарубежной компании открыт в украинском банке транзитный счет, с которого деньги потом перераспределяются на счета ФЛП. Это связано с тем, что транзитный счет не является счетом для осуществления хозяйственных операций зарубежной компании. Данное правило разработано именно для хозяйственных операций зарубежной компании.

Третье правило

Есть риск признания зарубежной компании плательщиком налога на прибыль в связи с тем, что у нее есть эффективное место управления в Украине. Это может случится, когда управленческие решения принимаются в Украине, или управление банковским счетом, или персоналом ведется из Украины. Или когда бухгалтерская и управленческая отчетность делается в Украине.

Еще есть риск признание компании плательщиком налога на прибыль на основании наличия признаков постоянного представительства в Украине. Например, если лицо пользуется корпоративной почтой зарубежной компании, или от имени зарубежной компании в Украине представитель подписывает договора с ФЛП на сотрудничество, или если по указанию нерезидента третьи лица передают кому-то в аренду помещения.

Решения:

Нанять за рубежом аудиторов/бухгалтеров для ведения учета.
Не заходить из украинского IP-адреса в онлайн-банкинг и продумать политику оплат и других банковских операций в компании так, чтобы они проводились не из Украины.
Структурировать функции HR и рекрутинга, таск трекеров, имейлов, внутренних каналов коммуникации за рубежом, релокейт ключевых менеджеров по продукту или услугам в домене R&D. По сути, это значит, что HR менеджеры, лиды/менеджеры команд должны работать из страны регистрации, задачи подрядчикам должны ставиться оттуда (та самая работа с распределенной командой).

Четвертое правило

Если вы стали учредителем зарубежной компании или продали ее часть, или всю компанию, вы обязаны уведомить об этом налоговую.

Пятое правило

Продажа недвижимости, которая «висит» на зарубежной компании, будет облагаться налогом в Украине, если структура владения создана по такой схеме: зарубежная компания владеет украинской компанией, уставный капитал которой сформирован недвижимостью. Если такая зарубежная компания продается другой, в Украине нужно заплатить налог.

Шестое правило

Изменены правила тонкой капитализации, при которых правило «в 3,5 раза» будет касаться любых займов, а не только взятых у «своих» компаний.

Если, допустим, вы брали займ у зарубежной компании (своей или чужой) для целей бизнеса в Украине, теперь проценты, которые вы выплачиваете иностранной компании, можете относить на расходы не в половине размера, а лишь 30%, и по-другому считать размер расходов в связи с этим для целей налогообложения (так называемая капитализация процентов).

Седьмое правило – позитивное 🙂

Увеличены лимиты объема дохода плательщика третьей группы единого налога до 7 млн грн.

Хоть закон и приняли, и многие правила в нем пока сложные для людей, далеких от юриспруденции и аудиторства, это — шаг Украины вперед к цивилизационному ведению бизнеса: уплате налогов в стране, созданию добавленной стоимости, препятствию самым распространенным схемам уклонения от налогообложения.

Для украинского бизнеса — это движение и рост, хоть и через боль.

Автор: Иванна Погребняк, CEO AB Games